Язык сайта:
русский   украинский   English

Удостоверение договоров залога

Залог - это способ обеспечения обязательств. Она возникает вследствие заключения договора или на основании закона.

Договор о залоге заключается между кредитором (заставодержателем), с одной стороны, и должником или его имущественным поручителем (заставодавцем), из другого. На основании настоящего договора, при условии невыполнения должником своих обязательств, заставодержатель для удовлетворения своих требований может обратить взыскание в порядке, установленном законом или договором, на заставленное имущество или имущественные права. Причем он имеет преимущество перед другими кредиторами.

Нотариус обязан убедиться в правильному, из обзора соблюдения установленного порядка, оформлении обязательства. Если залог обеспечивает договор займа, то следует определить, что для договора займа, который заключается на сумму свыше 50 гривен, установлена письменная форма. Если договор залога обеспечивает выполнение обязательств по договору купли-продажи жилого дома с рассрочкой платежа, где хотя бы одной со сторон есть граждане, то для такой договор установлен обязательную нотариальную форму.

По общему правилу договор залога следует заключать в простой письменной форме. Часть 2 ст. 13 Закона Украины "О залоге" содержит перечень случаев, что является исключением из этого правила, и устанавливает случаи, когда договор должен быть удостоверен нотариально.

Нотариальное удостоверение договора залога есть обязательным тогда, когда предмет залога - недвижимое имущество, транспортные средства, космические объекты. Статья 32 Закона отличает как специфическую группу договоров ипотеку и также устанавливает для них нотариальную форму. Ипотекой признается, согласно ст. 30 Закона, залог земли, недвижимого имущества, за которой земля (или) имущество, которые представляют предмет залога, остается в заставодавця или третьего лица. Предметом ипотеки может быть имущество, связанное с землей: здания, сооружения, квартиры, предприятие (его структурные подразделы) как целостный имущественный комплекс, а также другое имущество, отнесенное законодательством к недвижимости. Согласно законодательству Украины предметом ипотеки могут быть также надлежащие гражданам по праву частной собственности земельные участки и многолетние насаждения.

Договор залога как нотариальное действие, в зависимости от предмета залога, имеет определенное место его удостоверения. Так, договор залога недвижимого имущества заверяет по местонахождению имущества. Местом удостоверения договора залога транспортных средств или космических объектов есть место регистрации этих средств и объектов. Это положение установлено ч. 2 ст. 13, изложенной в новой редакции Закона Украины "О внесении изменений и дополнений в Закон Украины "О залоге" от 21 октября 1997 г. № 583/ 97-ВР. Ко вступлению в силу этими положениями нотариальному удостоверению подлежали также договоры залога товаров в обороте и в переработке, которые заверяли по местонахождению предприятия. Теперь для договора залога товаров в обороте или в переработке довольно письменной формы. Тем не менее по желанию сторон настоящий договор можно удостоверить и в нотариальной форме. Но в новой редакции ч. 2 ст. 13 Закона Украины не указано место удостоверения такого договора. Затем вытекает вывод, что такой договор может удостоверить нотариус независимо от местонахождения предприятия.

К тексту договора залоги предъявляются определенные требования. В частности, он обязательно должны содержать такие ведомости:

 наименование сторон, фамилии, имена, отчество;

 местонахождение (местожительство) сторон;

 суть обеспеченной залогом требования;

 размер обеспеченной залогом требования;

 срок выполнения обязательства; ?  описание предмета залога;

 другие условия, относительно которых по заявлению одной со сторон должна быть достигнуто согласие.

Если предметом залога являются товары в обороте или в переработке, договор, кроме ведомостей, которые уже зазначились при рассмотрении требований к тексту соглашения, должен содержать также ведомости об определении вида товара, его роду и другие признаки, а также виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога.

Сторонами договора залога есть заставодавець и заста-водержатель. Как заставодавцем, так и заставодержателем могут быть физический лица, юридические лица и государство.

Заставодавцем может быть как сам должник, так и третье лицо - имущественный поручитель. Последним есть лицо, которое предоставляет имущество или имущественные права для того, чтобы кредитор, в случае невыполнения должником своих требований, мог обратить на них взыскание для удовлетворения своих требований из его стоимости. Имущественный поручитель - не должник, у него нет обязанности погасить задолженность, но он может при личном обращении получить достоверную информацию о состоянии погашения кредиторской задолженности, когда прекратить обращения взыскания на предоставленное им в залог имущество или имущественные права выполнениям обязательств в полном объеме. Он и имущественным поручителем, и заставодавцем становится одновременно от момента удостоверения договора залога. Без договора залога, за которым предоставляется в залог имущество или имущественные права, имущественного поручителя не существует. Законодательство содержит положение относительно поруки, но порука и имущественное поручительство - совсем разные вещи. За поруки поручитель становится обязанным лицом, а имущественный поручитель лишь передает имущество или имущественные права в залог, т.е. предметом залога обеспечивает выполнение обязательства.

Заставодавцем во время залога имущества может быть его владелец, который имеет право отчуждать заставленное имущество на основаниях, предусмотренных законом, а также лицо, которому владелец в установленном порядке передал имущество и право залога на это имущество. Определение понятия лица, которому владелец в установленном порядке передал имущество и право залога на имущество, а также порядка передачи как имущества, так и права залога на него, действующее законодательство не содержит. В этом случае, учитывая то, что лицо, которого передано имущество и право залога на это имущество, не является владельцем, но она может распоряжаться имуществом, и если стороной договора является физический лицо, то язык может идти о поверенном лице как должника, так и имущественного поручителя. Это лицо (поверенное лицо) не является владельцем имущества, она руководствуется ч-тоьими указаниями относительно залога, ее полномочие могут базироваться на основании доверенности. Однако поверенное лицо действует в интересах лица, которое репрезентуют. Поэтому поверенное лицо может передать имущество в залог, но только четко выполняя предоставленные указания владельца имущества за обязательствами, которые их он тоже определяет.

Государственное предприятие, за которым имущество закреплено по праву полного хозяйственного ведения, самостоятельно осуществляет залог этого имущества, за исключением целостного имущественного комплекса предприятия, его структурных подразделов, зданий и сооружений, залог которых осуществляется с разрешения и на условиях, согласованных с органом уполномоченным управлять соответствующим государственным имуществом. Открытое акционерное общество, созданное в процессе корпоратизации, все акции которого находятся в государственной собственности, осуществляет залог надлежащего ему имущества по согласованию с основателем этого общества в порядке, предусмотренному для государственных предприятий.

Если заставодавцем есть лицо, которого передано имущество и право залога на это имущество, нотариусу подаются документы, которые утверждают факт передачи имущества и правый его залога.

Предметом залога могут быть как имущество, так и имущественные права. Имущество, которое заставляется, должны быть таким, которое согласно законодательству Украины может быть отчуждено заставодавцем и на которое может быть звернено взыскания. Имущество уже может находиться в собственности заставодавця, а также право собственности на предмет залога может возникать в заставодавця после заключения договора залога, в будущем. Примером залога имущества, право собственности на которое возникнет в будущем, можно привести продукцию, плоды, другие прибыли, как-то: будущий урожай, приплод скота, дивиденды, которые будут начислены на акции и т.п.. Такое имущество может быть предметом залога в случае, когда это предусмотрено договором. Причем оно является самостоятельным предметом залога. Не могут быть предметом залога такие объекты:

 национальные культурные и исторические ценности, которые находятся в государственной собственности и занесенные или подлежат занесению в Государственный реестр национального культурного достояния;

 требования, которые имеют личный характер;

 другие требования, залог которых запрещается законом;

 объекты государственной собственности, приватизация которых запрещена законодательными актами;

 имущественные комплексы государственных предприятий и их структурных подразделов, которые находятся в процессе корпоратизации.

Земельный участок может быть предметом залога только за обязательствами при участии кредитного учреждения.

Предмет залога может находиться как в частной, так и в общей собственности. Последняя существует в двух формах: общая совместная и общая частичная. Если предметом залога является имущество, которое находится в общей совместной собственности, то оно может быть передано в залог лишь по согласию всех совладельцев. Соглашение о залоге имущества, которое є общей совместной собственностью, подписывается всеми совладельцами этого имущества или уполномоченными ими лицами. 

Соглашение о залоге общего совместного имущества супружества заверяет при наличии согласия второго из супружество.

Заключение договора залога, предметом которого является имущество, которое находится в общей частичной собственности, имеет свои особенности. Если заставляется объект имущества в целом всеми совладельцами, то все они выступают как заставодавці (должники или имущественные поручители), их согласие достигается однородностью их намерений заложить имущество и подтверждается тем, что они выступают одной стороной в договоре.

Если предметом залога есть лишь доля, пай, т.е. лишь часть имущества, которое находится в собственности одного с совладельцев общей частичной собственности, то она может быть предметом залога лишь при наличии двух таких условий:

 согласия всех совладельцев, поскольку в ч. 1 ст. 6 Закона Украины "О залоге" указано, что имущество, которое находится в общей собственности, может быть переданное в залог лишь по согласию всех совладельцев;

 выделение доли или пая в натуре.

Согласно ст. 115 ЦК выделение доли или пая в натуре может быть осуществлено в добровольном или судебном порядке. На практике виділ в натуре следует отличать от договора конкретного пользования имуществом (ст. 118 ЦК). Если доля имущества не выделена в натуре, то даже при наличии согласия всех совладельцев есть препятствия для удостоверения, например, договора залога половины квартиры.

Заверяя договор залога, нотариус обязан проверить определенные факты и вытребовать необходимые документы.

Если предметом договора залога есть недвижимое имущество, транспортные средства, космические объекты, другое имущество, которое подлежит специальной регистрации, нотариусу должны быть представлены документы, которые устанавливают право собственности на это имущество.

Кроме того, нотариус должен также проверить отсутствие запрета отчуждения или ареста этого имущества.

Если предметом залога является недвижимое имущество, то такая проверка осуществляется по данным Единого реестра запретов, справки из которого выдаются Регистраторами. Относительно другого имущества, то ведомости об отсутствии запрета его отчуждения предоставляются заставодавцями и могут быть проверены нотариусом лишь при наличии специальных отметок на документах, которые устанавливают право собственности. Поэтому не могут быть предметом залога товары, которые находятся на складах таможни, если за них еще не уплачены таможенные сборы. Такое имущество не может свободно отчуждаться, в заставодавця нет свободного доступа к этому имущества.

Если имущество уже заставлено, то нотариус должен ознакомиться с условиями предыдущего договора залога. Следующий залог уже заставленного имущества может иметь место лишь при условии, что это допускается законом или предусмотрено предыдущим договором залога.

Для удостоверения договоров залога жилого дома, квартиры, дачи, садового дома, гаража нотариус требует характеристику-справку-характеристику БТІ.

Договоры о залоге целостного имущественного комплекса предприятия, его структурных подразделов, зданий и сооружений заверяют нотариусом при наличии разрешения и на условиях, согласованных с органом, уполномоченным управлять соответствующим государственным имуществом.

Право залога возникает от момента заключения договора, а в случае, когда договор подлежит нотариальному удостоверению, - момента нотариального удостоверения такого договора. Если предмет залога согласно закону или договору должен находиться у заставодержателя, право залога возникает в момент передачи ему предмета залога.

Договор залога может содержать определенные условия, учитывая специфику предмета залога или желание сторон.